原创《论公司董事会瑕疵决议救济》：本论文可用于瑕疵论文范文参考下载，瑕疵相关论文写作参考研究。
（430072 武汉大学 湖北 武汉）
在《周建华、殷优等和江苏华尔润集团有限公司公司决议撤销纠纷二审民事判决书》①一案中,法院判定原告败诉.理由是董事会成员的认可使决议瑕疵得到了治愈.我国《公司法》和日本的公司法在此问题上的不同之处在于日本将董事会瑕疵决议的类型三分化,比我国《公司法》中多了一个决议不存在的类型.因此如果此案发生在日本,将产生不同的判决其原因就在于这种情况可能被认定为决议不存在,因此也无法进行瑕疵治愈的补救.由此可看出董事会瑕疵决议的救济在不同国家有不同的救济措施,采取不同的分类会给相同的案件以不同的结果,因此本文主要探讨董事会瑕疵决议的救济.
一、公司董事会决议行为的概念及性质
董事会决议是指在董事长或其他有权主体的召集下,通过法律和公司章程规定的程序召开的,主要由公司董事参加,经理列席,监事可以列席的,对法律和公司章程中授权董事会决定的事项,通过法律和章程规定的程序进行表决并形成合意的行为.
公司治理的行为是一系列程序化的行为,公司治理结构是实现程序独立价值的重要保障.公司董事会决议的行为是一种程序行为,是作为一个过程而存在的行为.商行为程序本身具有独立性价值②.笔者认为公司董事会决议行为在本质上是一种商行为程序.商行为程序具有如下特征：①公司董事会决议行为具有程式性.所谓的程式性即指作为一种对不同主体不同事项可以反复使用的客观存在,它是一种次序是一种提前安排,在反复适用中保持其价值.②公司董事会决议行为具有有序性.有序性指明了程序设计上的人为性.并不是指程序在时空排列组合上的次序.有序性是人们理性的体现.支持商行为程序论的学者认为,商行为过程是行为程序的客观存在,意思自治理论背离了程序客观性.
关于董事会决议的性质,我国学者倾向于使用德国民事法律中的法律行为的概念来分析董事会决议行为.其主要原因在于我国采取民商合一的立法体制,商法典缺失,这使得我国学者在分析商事问题时总不可避免的适用民事理论.笔者认为民事行为和商事行为有不同的法理基础虽有相似性但不可一律通用之.原因在于法律行为理论以当事人意志自由为主要保护对象,法律行为以意思表示为核心,我国《合同法》第52条和第54条中关于合同撤销的要件以及合同无效的要件之规定均以反面列举的形式来规范法律行为的合法性要件,表明我国法律的立场是以认定法律行为有效成立为原则以无效为例外,赋予民事主体以广泛的行为自由以及决定行为自由的意志自由.但是法律行为制度过于强调行为及意志自由视乎交易安全,公平,效率等权利的自然边界为无物.这是不符合商事行为公开性及合理信赖原则的体现,因此笔者不赞同用民事行为理论分析商事行为的瑕疵问题.
二、董事会瑕疵决议立法类型分析
（一）我国《公司法》目前的立法模式
我国公司法采取的立法模式是属于“二分法”的立法模式,即将公司董事会瑕疵决议区分为无效的决议和可撤销的决议.区分的标准在于决议的行为的内容违反了法律还是章程,决议行为程序违反了法律行政法规或者公司章程的规定,依此分别规定了决议可撤销和决议无效两种.在我国《公司法》第22条第一款中规定了决议的主体包括了公司的股东会、股东大会以及董事会.第一款中还规定了以上主体所作出的决议的内容违反法律或者行政法规的,决议行为无效.董事会决议只有违反了强制性规定中的效力性规定才能被认为是无效的决议,而不是违反了任何强制性規定的董事会决议都是无效的.第22条第二款主要规定了公司股东会、董事会决议的程序违反法律、行政法规或者公司章程的决议可撤销.同时法律规定了除斥期间,即在董事会会议决议可撤销的情况下股东可以在决议作出之日起60天之内提起诉讼请求法院撤销该诉讼,60天内不提起诉讼的视为有效决议.
(二)德国立法模式
德国将董事会瑕疵决议的相关规定置于股份公司法之中.法律规定,董事,股东,监事等主体享有提起确认无效之诉的权利,同时由于是无效之诉的原因,任何人可得主张确认其为无效决议.在第241条③中列举了六条理由主要是关于会议的召集瑕疵、会议的决议制作瑕疵、会议内容瑕疵、违反善良风俗、以及援引了成功的撤销之诉的后果导致的决议无效、官方主动注销等原因.决议无效事由不同的是,决议可撤销的理由在第243条分为两种即违反法律导致的决议可撤销和违反章程导致的决议可撤销.实质上分类上这两个理由又可以区分为程序上的瑕疵以及内容上的瑕疵.德国股份法中第141条、179条等条款规定了“不生效力”的情况,不生效力的决议不是无效决议或可撤销决议而是一种欠缺某些要件的决议,待条件成熟后即生效.笔者认为此种情况并不属于决议瑕疵的情况因此不列入以上分类中讨论.
(三)韩国立法模式
韩国商法典在此问题上规定了瑕疵决议分为无效、可撤销、不存在以及可变更四种类型④.其商法典第381条规定由于存在和决议有利害关系的股东不被允许参加决议的情况,那么决议可能会因此而表现出显著的不适当,若该股东参加会议就可以阻止这种情况发生时法律赋予股东在两个月以内形式撤销或者变更决议之诉.但笔者并不认同韩国商法典的这种分类方法.因为所谓的“决议可变更”的情况其实可以分为两种,一种可以归入“决议可撤销”里,和“决议可撤销”的本质是一样的,所以“决议可变更”实际上就是决议撤销和重新作出决议的结合.
三、董事会瑕疵决议的救济
(一)私力救济
私力救济是指不通过第三方预先设定的程序而是通过自身的力量或方式来维护自己的权益.⑤这样有利于发挥公司的自治性,毕竟对于董事会决议公司自身拥有不可超越的天然优势.
会议程序瑕疵的补救.董事会会议程序上的瑕疵可以分为会议召集的瑕疵、会议通知的瑕疵、会议表决权的瑕疵、会议出席董事的瑕疵等其他瑕疵.这些都属于会议程序瑕疵,存在这些瑕疵而举行的会议是否导致董事会决议的效力在法律上变为可撤销.对于程序上的瑕疵一般认为是可以通过全体董事一致同意方式使程序瑕疵得到治愈.如《德国股份公司法》第一百二十一条规定,如果全体股东都出席了股东会议或者被代表出席了股东会议时,可以不必遵守本节规定的召集等程序的限制.
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