原创《权利本位范式中意思自治》：本论文主要论述了意思自治论文范文相关的参考文献,对您的论文写作有参考作用。
【摘 要】意思自治通常应用于私法领域,指人们根据自己的意愿,决定自己的事务以及确定彼此之间的关系,是民法最为重要的价值理念.文章认为,在权利本位范式中,意思自治是权利本位的基础要求,在*社会,意思的真实与自由成为社会活动的基本要件,每个人作为独立且平等的权利主体,应当要在社会生产活动中充分表达自己的意思,因此说意思自治是权利本位范式中权利自由的应有之义.
【关键词】权利本位；意思自治；自由权
英国著名法学家梅因在《古代法》曾阐述道：“所有社会进步的运动,到此处为止,是一个从‘身份到契约’的运动.”从身份型社会向契约型社会转变,社会状态由之前的命令式演进为合意式.遵守当事人双方的自由合意成为社会生产活动的基石.这种自由的合意在不违反法律规定的前提下,自我创设权力与义务.法律行为制度中所确立的“法无明文禁止即合法”的规则,为意思自治提供了法律基础.但是意思自治并不是在所有私法领域得到充分的尊重,尤其在国际私法的领域,意思自治原则引发了较大的争论,美国法学学者巴迪福认为：不应由当事人自由选择适用的法律关系,而是应该由法律去决定适用.缘由是意思自治而形成的契约相当于缔结双方设定的具有效力的法律,而在国际私法领域适用意思自治无异于国家在国际私法领域让渡了部分立法权.因此,思考意思自治在法律实践中的困境,首先就得考察一下意思自治的法哲学辨析.
一、意思自治的法哲学界定
顾名思义,意思自治首先需要有意思,换而言之是人的思维判断.但是自治是核心,强调人意思的产生、认知、表达的自由.意思自治作为契约自由的根基,是自由权利行使的结果.
(一)意思自治的释义
关于意思自治的释义,不同学者有着不同的理解.德国学者将意思自治称为“私法自治”,他们认为意思自治乃法律制度赋予并确保每个人都具有在一定的范围内,通过法律行为特别是合同来调整相互之间关系的可能性.但在抛开民法观点的基础上,法哲学更偏向于从文义的角度将核心抽象提炼出来,意思自治是自由的体现,是在社会活动中实现其意志的权力而不为法律所禁止.但与此同时,意思自治作为私法领域的概念,并不等同于自由.意思自治建立在限制的自由之上,意思自治的范围、规则、适用均有限制性的规定.意思自治中的意思是不得排除他人权益的,并且满足法律的要式.这种意思在动机上不得损害第三方权益,在内容上不得设定与法律相悖的权利与义务,在表现上,必须有可以让他人认知的表达方式,例如合同.因此这种意思是符合法律秩序的相对意思表达.自治是意思自治中跟自由权连接最为紧密之处,也是自由的直接体现.自治并不是自由的绝对行使,而是自由的有序行使.这种自治在法律上受到法律保障但又接受法律制约,因此说意思自治本质上仍然是法律调整的对象,是法律调整下的相对自由,是自由和秩序两个法哲学基本价值在私法领域的连接之处.
(二)自治与自由的辨析
“自由”这一概念是一个在本质上有争论的难题.在拉丁语中,“自由”意味着从束缚中解放出来.可见自由是不受干预和限制的,但是这种绝对自由仅仅停留在理论构想中,现实生活不可能存在绝对自由的领域.英国政治学说史家、牛津大学政治学教授伯林认为,自由分为消极的自由和积极的自由.消极的自由强调免受干预和束缚,积极的自由强调对自我的保障和实现.自治恰恰应该属于积极自由的方面,因为自治强调的是自我意思的自由表达,并不排除法律的制约.自治和自由是相互联系但不统一的两个概念.
1.自治和自由都是對不受束缚的独立的追求,自治是自由在现实生活的缩影
自由是人的本质的需求,不可被消灭.任何人都有对于自由的追求,因此对于自由的探索和实现,是人类社会发展的一般规律.然而自由的实现并不能无节制,为了保障每个人的相对自由,人们设置了规则来调整社会关系.这种社会规则既有保障性的也有约束性的,自治就属于保障自由的一种权利设置,自治是在法律规定的一个范围内对自由的最大尊重.
2.自治承认自由的边界,在客观上亦是一种限制
自治是指主体根据自我意愿表达和处置的一种行为状态.由于自由在现实生活中本身就不可能得到完全地释放,因此在这种背景下的自治也注定不可能成为绝对的自治.受到外在因素的影响,自治的表达容易出现瑕疵.以意思自治为例,我国《民法》对意思自治的意思表达,排除了胁迫、欺诈、乘人之危这三种有自由意思表达的瑕疵.但是由于交易双方的心理及状态不一样,即使排除这三种瑕疵,仍然不能完全让人在意思表达上心口一致,所以说自治本身就不可能真正实现最大化的自由.况且意思自治本身也是一个法律设定的概念,设定的自治天然就存在着边界,这种属性下的自治并不是一个自然的哲学的概念,而是一个社会学的概念.
二、意思自治在权利本位范式的价值理论
(一)从权利本位范式看意思自治的自由
在权利本位范式中,自由有着极高的地位以及独特的价值.在很长的一段时期,生活中一直在强调集体和国家,在计划经济的年代,物质生产资料匮乏,为了更好地发挥资源的最大利用,一直推行单一的公有制经济.随着改革开放之后,多种所有制经济共同发展,人们的基本物质需求得到了极大的满足,民商事活动增多,对于个人权利的实现,尤其是自由的追求变得迫切起来.这种自由的追求反映在两个层面,一个是在政治层面上对于参政议政、权利保障的自由.另一个是在经济层面上,市场经济中生产交易活动的意思自治.社会主义市场经济中的意思自治必然是双方主体平等且自由,没有地位平等和独立,自由就无从保障.如果从事生产活动的一方地位享有特权或者地位优越,这种意思自治下所做的意思表达也很难真实.因此自由的实现依赖于平等的地位,意思自治中的自由体现了当代法律的人文精神,也是市场经济发展的必然要求.没有每个市场主体在交易中的意思自治,市场经济就无法保持活力与生机.这种自由的实现是主客观的统一.
(二)从权利本位范式看意思自治的正义
意思自治论文参考资料：
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