原创《刑法中法律拟制论》：本论文为您写刑法毕业论文范文和职称论文提供相关论文参考文献，可免费下载。
摘 要： 在众多的立法活动中,法律拟制属于较为特殊的一种,这主要表现在法律拟制具有一定的创造性和法定性等特点.通过法律拟制能够充分体现出法益保护的思想,通过极大程度的保护法益来对社会的稳定进行维护.在刑法中,法益保护占了很大的比重,能够充分的体现出法律拟制论的重要性.
关键词： 刑法；法律拟制论；法益保护；人权保障
中图分类号：D924.1 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2015）23-0212-01
作者简介： 张国梅（1976-）,汉族,吉林长春人,长春理工大学法学院研究生在读,研究方向：刑法学.
一、引言
在法学概念上,法律拟制和其他的概念一样有着很多的理解形式,很多的法律注释学大师都对法律拟制进行了一定的分析理解,并且都有着自己很鲜明的认知.通过对众多法律拟制概念的了解,认为在进行法律拟制的过程中首先应该确定法律的核心内容,随之而后的就是目的的明确和内涵的延伸等等.
二、法律拟制的特点及根据
(一)法律拟制的特点
首先是创造性,在刑法中,不少的条例规定会按照本法的某项条例规定进行定罪处罚,像这种形式的立法活动就是法律拟制,比如在刑法中位于第267条第二款规定中规定了携带凶器抢夺的按照第263条的规定进行定罪处罚,而刑法第263条就是对抢劫罪的规定,人们在日常的认知中能够很清楚的分辨出抢劫和抢夺,但是在刑法的第267条中就判定携带凶器的抢夺为抢劫.法律能够对各种行为进行判定,而在这方面,通过法律拟制就能够主管创造出某些方面来赋予不同方面的相同的法律效果.可以说创造性是刑法中法律拟制论的灵魂所在.
其次是法定性,这是任何法律逻辑推导的必然所在,正是因为法律拟制属于一种立法活动,所以法律拟制存在着法定性.法律拟制具有一定的创造性,但是必须要受到相关立法程序的约束.
然后是非普适性,这一特点表明了在刑法的法律拟制中仅仅是适用于某些特定的情况下,在刑法的法律编制中,某些行为是可以进行转化的,但是还有不小型微是无法进行转化的,从一定意义上来说这是法律编制的法定性特点的必然结果,能够充分的体现了刑法的谦抑特点.
最后就是构成性,在法律规范中,有着构成性规范和调整性法律规范两种.在构成性规范中,认定某种行为产生的先决条件是该规范的规定的时候,那么改变的行为就应该受到该规范的制约,而法律拟制就属于构成性规范.
(二)法律拟制的依据
在刑法的法律拟制中,具有理发的经济性、司法的效率性和社会的引导性三个优势.在刑法法律拟制的依据方面,形式上来说,通过法律拟制这一立法活动能够使得法律文件更加的规范化,通过国家的强制力来保障相关法律文件的实施,是根据立法权来进行的立法活动；在实质上来说,法律拟制的规章规范具有创造性,但是实质上还是属于法律规范,在法律规范的三个要素方面也一应俱全,都能够对法律主体的行为进行规范,是依据犯罪和刑罚之上的立法活动.
三、刑法中法律拟制论中的分类和注意规定
(一)刑法中法律拟制的分类
在刑法的法律拟制中,能够将不同的行为按照相同的法律效果来进行规范,是对法律主体的法益保护的实质性表现.法律拟制的行为在主体和行为对象上有着一定的差别,在这种差异的情况下使用相同的法律效果,使得刑法能够对法律主体的相关行为要素进行约束,能够在大体上实现对法律主体的权益保护,而剩下的一小部分属于法益相关性较小的行为,是在可以被抑制的范围之内的.
通过法律拟制能够实现对构成要件的要素的抑制,主要表现在对行为主义的拟制,比如在对贪污罪上的规定中,刑法明显的对行为主体的范围进行了规定；在对实际行为的拟制上,就像上文中提出的抢夺和抢劫的规定类似；在对行为客体的拟制方面,例如向违法犯罪分子通风报信且情节严重的定为窝藏包庇罪,这是对行为的客体的拟制；在行为目的的拟制上,例如刑法中对聚众打砸抢并且情节严重的和毁坏或者抢走公私财物的两种行为按照不同的定罪进行处罚,这就是对犯罪者的行为目的上的拟制.
(二)刑法中法律拟制和注意规定
在刑法做出的基础规定的基础上,通过注意规定能够对司法人员进行提醒,保证司法人员能够正确的完成对刑法的执行.在对注意规定进行编制的时候,仅仅需要在原有的规定的基础上进行更加明确的处理,在司法的实践上要对注意规定和法律拟制进行区分.
在对法律拟制和注意规定的区分上,清华大学法学院教授张明楷提出了五个方面的问题来进行区分,主要是在注意规定存在的需求、法律拟制的需求、不同条款上内容上的一致性、在判定行为为犯罪行为时是否改变了法益的侵害以及条款内容的特殊性五个方面,这五个方面有的很有意义,而有的则略有抽象.在笔者看来,法律拟制更具有灵魂,通过法律拟制的同构性能够更加的注重法益保护.
四、结语
刑法能够起到法益的保护和人权的保障两个方面,通过刑法的法律拟制论能够更加的完善刑法的两个方面的机能,使得刑法能够为更大程度的带来公正.
[ 参 考 文 献 ]
[1]李振林.刑法中法律拟制论[D].华东政法大学,2013.
[2]沈黎明.刑法中的法律拟制探微[D].山东大学,2014.
[3]刘宪权,李振林.论刑法中法律拟制的法理基础[J].苏州大学学报（哲学社会科学版）,2014,04：75-85.
[4]刘宪权,李振林.论刑法中法律拟制的设置规则[J].中国刑事法杂志,2013,09：13-20.
刑法论文参考资料：
结论：刑法中法律拟制论为关于刑法方面的论文题目、论文提纲、司法考试视频免费下载2015年论文开题报告、文献综述、参考文献的相关大学硕士和本科毕业论文。
